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 学术论文学术论文 → 关于担保合同的不同位阶法律规范的适用
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关于担保合同的不同位阶法律规范的适用
发表日期: 2008-03-27 10:14:26 阅读次数: 1671 查看权限: 普通信息
担保合同纠纷案件审理的法律适用即在担保合同纠纷案件中应当适用哪些法律规定,这些法律规定的效力位阶如何等等。
《物权法》第178条规定,担保法与本法的规定不一致的,适用本法。《担保法》第95条规定,《海商法》等法律对担保有特别规定的,依照其规定。《担保法解释》第134条规定,最高人民法院在《担保法》施行以前作出的有关担保问题的司法解释,与《担保法》和本解释相抵触的,不再适用。虽然上述规定并未对不同位阶的法律规范的适用作出明确与较为系统的规定,但结合其他法律规定以及法律规范适用的基本原理,我们认为在审理担保合同纠纷案件中,对不同位阶的法律规范的适用应当遵循以下原则:

(一)对于一般担保合同纠纷案件的法律适用

  1、《担保法》有规定的,首先应当适用《担保法》的规定
人民法院在审理案件时,一般都涉及到一个法律适用的问题。而在法律适用过程中,即有一个特别法优于一般法的基本原则。所谓特别法,又称特殊法、非常法或者特殊规范,而一般法又被称为常规法、一般法或者一般规范。
担保法属于民商法的范畴,担保合同关系本质上属于民事法律关系的范围,应受民事法律规范的调整,但是在民事法律规范体系中,《担保法》是特别法,担保合同纠纷案件中涉及到的担保合同关系,都是依《担保法》的规定而确定的,因此按照特别法优于一般法的原则,《担保法》如果有规定的,应首先适用《担保法》的规定。
在特别法与一般法的关系中,涉及到《担保法》与《民法通则》的关系问题,《民法通则》是全国人民代表大会于1986年4月12日制定的,而《担保法》则是全国人大常委会制定的,从法律的位阶来讲,《民法通则》是上位法,而《担保法》则是下位法;从实际情况来看,下位法对上位法的有关规定作出特别规定的情况比较常见,且一般是上位法允许下位法作出与其一般规定不一致的特别规定。下位法的特别规定是优先适用还是相抵触,只是一线之隔,即符合上位法规定时适用特别法优于普通法的原则;不符合上位法规则时,则构成抵触而不能适用(无效)。我国《民法通则》虽然已经对担保合同关系作出相应的规定,但是《民法通则》的相关规定已经不适应民商事审判工作的需要,或者说有些规范已经不适应市场经济发展的需要,所以《担保法》中虽然存在一些与《民法通则》并不相同的下位特别法规范,原则上应当适用《担保法》的规定。
另外,在民事法律规范中,《合同法》等法律规范亦属于全国人大常委会制定的法律规范,与《担保法》属于同一位阶的法律规范,同时与《合同法》等法律规范相比较而言,《担保法》属于同一位阶的特别法规定,在二者产生冲突时,则应当优先适用特别法的规定,即优先适用《担保法》的规定。

2、《物权法》在担保物权案件审理中的适用。《物权法》是民商事立法中的一部重要法律,是结合近10年来立法和司法经验的结晶,可谓是总结以前的不足,增加更为完善的规定的法律规范。该法第四编关于担保物权的规定,既是担保方面的基本规定,也是对《担保法》与《担保司法解释》实施中一些尚不完善的规定的进一步总结,体现了新法在适用上的科学性,其法律效力不容质疑。实际上,《物权法》起到了与《民法通则》同样的法律作用,仅仅是因为《物权法》更加贴近现实,所以其可操作性要比《民法通则》更加直接和实用。故在具体引用法律层面上,如果《担保法》规定与《物权法》规定不一致,或者缺乏明确规定的内容,应以《物权法》规定为准。

3、《担保法》、《物权法》均没有规定的,适用《民法通则》等一般法律法规的规定
相对于《担保法》、《物权法》而言,《民法通则》属于一般法,尽管《物权法》也属于基本法,但就担保物权之层面看,其更多体现的是特别法的内容和形式。当特别法没有规定时,即应适用一般法的规定,如《民法通则》中关于法律行为、行为能力、代理、合同以及其他债权债务关系的规定等。
同时就某一个方面问题的规定而言,《合同法》等法律及国务院制定的行政法规,也相对而言具有一般法的意义。如对于相关合同关系的效力及合同义务是否已经履行的认定等,可以适用《合同法》的相关规定认定及处理。在我国,民事法律的渊源,除了民事基本法律、民事特别法律规定以外,还有国务院制定的行政法规。

4、法律及行政法规没有规定的,应当适用有关担保的司法解释
由于《民法通则》、《物权法》、《担保法》等法律法规不可能对担保问题作出详细无遗的规定,特别是如何处理具体实践中的问题,所以在司法实践中,最高人民法院结合审判工作实践,对有关担保问题在不同的时期还制定了一些司法解释,这些司法解释也是审理担保纠纷案件时所应当适用的。而且,司法解释的规定更具有可操作性,也更加具体明确。

(二)对于特殊担保合同纠纷案件的法律适用
《担保法》相对于《民法通则》、《合同法》等法律规范而言,属于特别法的规定,对于一般担保合同纠纷案件,应当优先适用《担保法》的规定处理。
但是,尽管《担保法》上对担保问题作出了比较详细的规定,然而由于现实生活是复杂多样的,《担保法》很难完全兼顾各种复杂的情况,因此有些法律对一定领域的担保问题作出了特别规定。其他法律对担保有规定的,相对于《担保法》而言,又属于特别法的规定,依照特别法优先于一般法的原则,如果其他法律的规定与《担保法》的规定不一致的,应当适用特别法的规定。目前对担保问题有特殊规定的法律主要有《海商法》、《票据法》、《民用航空法》等。

1、《海商法》中对担保问题的特别规定
即关于船舶担保物权的规定,船舶担保物权是指海事债权人根据法律规定或者约定,为了担保债权的履行而对船舶设定的物权。
由于海上贸易的标的额比较大,危险性大,损失也大,海上的物质财富及其有关的利益、责任的实现方式都比较复杂,《海商法》对船舶担保物权作了特别的规定。因而,凡在海商法律关系中涉及船舶担保物权的,应当依《海商法》的规定处理,《海商法》未作规定的,可以适用《担保法》的规定。在国际上,已经先后制定了三个有关船舶担保物权的国际公约,即1926年《统一船舶优先权和抵押权若干规则的国际公约》、1967年《统一船舶优先权和抵押权若干规则的国际公约》、《1993年船舶优先权和抵押权国际公约》。

2、《票据法》上关于票据担保的特别规定
《票据法》上关于担保的规定主要包括票据保证与票据质押两种。其中票据质押是以票据本身为标的物而设定的,《担保法》对质押问题作出了较为明确的规定,虽然《票据法》对票据质押的规定没有《担保法》详细,但是最高人民法院《关于审理票据纠纷案件的若干规定》(以下简称《票据司法解释》)对票据质押作出了明确的而且与《担保法》有所不同的规定,所以在审理票据质押纠纷案件中,应当优先适用《票据法》以及《票据司法解释》的规定。
而票据保证则是指票据债务人以外的第三人承诺当票据债务人不履行票据债务时,由第三人按照约定履行债务或者承担保证责任的行为,是为了担保票据上的债权而设定的担保,由于票据保证与一般的保证担保之间存在着较大的不同,因此《票据法》对票据保证作出了特别规定。在审理票据保证纠纷案件中,应当优先适用《票据法》的相关规定处理。
关于票据质押,还应重点考虑《物权法》第223条――第225条的适用,这里对质押合同的签订、质押设立、债务清偿与价款提存等作出明确规定,避免了实践中存在的操作层面上的困扰,也给执法人员的具体执法行为提供了实施依据。

3、《民用航空法》对民用航空器抵押的特别规定
《担保法》中所称的航空器,当然是包括民用航空器在内的。根据《担保法》第41条、第42条的规定,以航空器抵押的,应当办理抵押物登记,登记是抵押合同的生效要件,抵押合同自登记之日起生效,如果未办理抵押物登记的,不发生抵押的效力。而《民用航空法》第16条则规定,设定民用航空器抵押权,由抵押权人和抵押人共同向国务院民用航空主管部门办理抵押权登记;未经登记的,不得对抗第三人。《民用航空法》的此条规定显然与《担保法》的规定是不一致的,前者将登记作为生效要件,而后者则是将登记作为对抗要件。但是《民用航空法》关于民用航空器抵押的规定,相对于《担保法》的规定而论,则是属于特别法的规定,应当优先于《担保法》而适用。

作者: 最高人民法院审判长、法学教授 吴庆宝

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