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 合同范本合同范本 → 中德合资经营合同(中文版)
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中德合资经营合同(中文版)
发表日期: 2012-01-16 09:02:35 阅读次数: 3348 查看权限: 普通信息

最终版本

条款范本 

中德 

合资经营合同

制作人:

中德双边政府委员会下设的

中德法律工作组

章节标题

合资经营合同

第一章 定义和释义

第二章 合同双方

 

第三章 注册资本和出资 

1 投资总额和注册资本 

1.1  双方同意公司的投资总额为[...]人民币/美元/欧元(RMB/USD/EUR [...].

1.2  公司注册资本的金额为[...]人民币/美元/欧元(RMB/USD/EUR [...][可选方案:相当于投资总额的百分之[...][…]%].

1.3  每一方应按以下方式认缴注册资本:

1.3.1  甲方应出资[...]人民币/美元/欧元(RMB/USD/EUR [...]),相当于注册资本的[...] %

1.3.2 乙方应出资[...]人民币/美元/欧元(RMB/USD/EUR [...]),相当于注册资本的[...] %

1.4  除非双方另有约定,一旦一方全额缴纳出资,其不应被要求通过出资、担保、贷款或其他方式向公司或代表公司提供任何进一步的资金。除第__[违约条款]提及的外,根据本合资经营合同,对于公司的任何损失或针对公司提出的任何权利主张,任何一方对另一方、公司或任何第三方均不承担任何责任。 

2 出资

[可选方案1:以现金出资

2.1  双方应以现金出资。

2.2  甲方应以人民币缴纳出资。

2.3  除第2.3.2条的规定外,乙方应以美元或欧元缴纳出资。 

2.3.1  用于确定人民币出资金额的汇率应为缴款当日中国人民银行公布的美元或欧元的中间汇率。

2.3.2  尽管存在第2.3条的规定,乙方也可以其自己在中国境内的投资产生的人民币利润缴纳其注册资本份额,如果适用中国法律和法规要求获得政府批准的,以取得相关政府批准为前提。

2.4  双方应根据第0条到第0条的规定,按照各自的股权比例,同时分期缴纳出资。

2.4.1  每一方应在公司营业执照颁发之日起【三(3)】个月内缴纳百分之[…][…] %)的出资,即甲方缴纳[...]人民币 […] (RMB…),乙方缴纳[...] 美元/欧元 […] [注:目前法律规定为在营业执照颁发之日起3个月内缴纳15%]

[可选方案2:以实物和现金出资

2.5.1 甲方应按以下方式缴纳出资:

a. 价值为[...]人民币 […] (RMB…)的机械设备。

b. 价值为[...]人民币 […] (RMB…)的技术、专利和专有技术以及相关文件。

c. 相当于金额为[...]人民币 (RMB…)[...]人民币现金。

以上第a)和b)项所述的作为实物出资的资产在附件[…]中列出。 

2.5.2 乙方应按以下方式缴纳出资:

a. 价值为[...]人民币 […] (RMB…)的机械设备。

b. 价值为[...]人民币 […] (RMB…)的技术、专利和专有技术以及相关文件。

c. 相当于金额为[...]人民币 (RMB…)[…]美元/欧元(USD/EUR [...])现金

以上第a)和b)项所述的作为实物出资的资产在附件[…]中列出。

2.5.3 各方声明并保证其向公司注册资本出资的所有资产均不存在任何请求权、留置权、抵押权和负债。甲方(注:为中方合作伙伴)声明并保证其已经遵守了有关国有资产评估和转让的所有相关法律法规。

[可选方案2a

2.5.4 如果在缴付上述实物出资时,根据第2.5.2条中的验资报告所确定的实物出资价值已经发生变化,出资与本第2.1条所确定的价值不符的一方应当向公司支付所要求的余额[请与财务顾问核对:或者应各自从公司领取超出的金额]以确保达到第1.2条要求的注册资本额以及第1.2条中所规定的各方的股权比例。

[可选方案2b

如果任何评估值超过第2.5条中规定的每一组资产的价值,任何超出的数额均应被视为是公司的储备金。低于第2.5条中规定的每一组资产价值的任何评估值应由各方在收到出资证明书后[…]日内采用其现金出资所用货币以现金进行补足。]

2.6 甲方应以人民币缴纳其现金出资。

2.7 2.3条的规定外,乙方应以美元或欧元缴纳其现金出资。

2.7.1 用于确定人民币出资金额的汇率应为缴款当日中国人民银行公布的美元或欧元的中间汇率。

2.7.2 尽管存在第2.3条的规定,乙方也可以其自己在中国境内的投资产生的人民币利润缴纳其注册资本现金出资份额,如果适用中国法律和法规要求获得政府批准的,以取得相关政府批准为前提。

2.8 双方应根据第0条到第0条的规定,按照各自的股权比例,同时分期缴纳出资。

2.8.1  每一方应在公司营业执照颁发之日起三(3)个月内缴纳百分之[…][…] %)的出资,即甲方缴纳[...]人民币 […] (RMB…),乙方缴纳[...] 美元/欧元 […] [注:目前法律规定为在营业执照颁发之日起3个月内缴纳15%]

出资时间表

[可选方案 1

2.8.2 双方应根据本合资经营合同附件______中规定的时间表或者董事会所确定的其它时间表缴纳公司注册资本的其它部分。董事会应有权按照双方在注册资本中的比例要求双方缴纳一期或一期以上的出资,并及时行使其该要求权,使得全部出资能够在公司营业执照颁发之日起两(2)年内或董事会所确定的任何其他时间(须受制于法律的强制性要求)内缴足。注:法律是指任何已公布并可公开获得的中国法律、法规和规章。

[可选方案  2

2.8.3  根据第2.5条和第2.10条,双方应根据项目的实际进展缴付双方的其余出资。董事会将在收到总经理的提议后起草出资时间表。

缴付出资的日期应由董事会基于其根据项目建设进度准备的预算以及根据法律的强制性要求所规定的任何最后期限而决定。]

[可选方案3

2.8.4 双方应根据第2.10条的规定自公司营业执照颁发之日起缴付以下比例的出资:

a. 公司营业执照颁发之日后的第 [...] […])个营业日缴纳注册资本总额的百分之[…][…] %);

b. 公司营业执照颁发之日后的第 [...] […])个月的第 [...] […])个营业日缴纳注册资本总额的百分之[…][…] %)。

董事会可以,通过董事的[多数票/三分之二票/一致同意/……]表决,推迟出资时间表;但是,所有出资必须自营业执照颁发之日起[...] […])个月内缴足。如果工厂建设的实际进度加快,董事会可以,通过董事的[多数票/三分之二票/一致同意/……]表决,根据公司的财务需要加快出资时间表。在任何此种情况下,董事会应当确定修改后的出资时间表的确切出资额和日期。]

2.9 每一方均应支付因其出资而产生的其各自的税费和其它收费,包括但不限于印花税等。

2.10  只有当下述各项前提条件已经实现或者双方通过书面形式进行豁免,各方才有义务对公司的注册资本进行出资: 

a. 主管机关已经批准了项目报告、本合资经营合同和公司章程,且没有变更其条款或条件或施加额外条款或条件(除非经双方书面同意);

b. 主管的国家工商行政管理局已经颁发了反映本合资经营合同下经营范围的约定内容的公司营业执照(但是不必使用相同的措词)。

[可选方案:根据特定情况(包括____等)所增加的其它前提条件

本合资经营合同附件[...]中公司和[...]之间所签订的技术许可协议/商标许可协议经签署并经主管机关登记;

[...]方满意的证据:即:将根据附件[...]的规定颁发的第[...]条中所确定的授予项目土地使用权的证明

公司董事会根据本合资经营合同和章程设立。

由董事会确定并由公司委托注册会计师对双方向公司所作出资进行验证;

附件(包括相关协议)由公司董事会在其首次会议上批准并对公司具有约束力,且要在强制性法律所要求的范围内向主管机关进行登记并按其规定发生法律效力。

双方收到了令其满意的证据,即:中国主管机关将及时授予公司经营所需的相关批准、许可、许可证和登记;

公司收到中国有关机关发出的确认函,确认公司以投资总额内的资金进口的机器、设备和零部件免征关税和进口增值税;

可获得的令双方满意的证据:公司将被授予鼓励类地位和根据本合资经营合同按预定日期出资时可获得的所有鼓励类下的优惠税收待遇;

合法有效的结论以及在法律要求的范围内,对本合资经营合同附件X中规定的《土地和建筑物租赁合同》进行登记[  ]方在第___条中所作的令[  ]方满意的保证进行核实。】】

根据中华人民共和国相关环境法就厂房和土地的环保合规性所获得的证据;

未发生对方违反任何保证、声明或承诺的情况;

公司为公司的初期阶段编制了一份经双方批准的融资计划/公司收到了附件[…]中确定的提供融资的证据。

如果自以上(a)和(b)项中规定的前提条件实现后的九十(90)天内,第([…])中的(c)项中的任何前提条件未能实现,且双方未以书面形式同意豁免该等前提条件或者延长其实现该条件的时间,则每一方均有权书面终止本合资经营合同;在此情况下,任何一方或任何第三方或机构均无任何权利要求对方或双方中的任何一方对注册资本进行任何出资或者向对方或双方中的任何一方请求任何损害赔偿。在此情况下,除非一方按照本合资经营合同第[ ]条的规定从对方获得其在公司的股权,否则,公司应按第[ ]条规定进行解散和清算。

如果在第[...]条规定的期限内或双方约定的此类其它日期内根据(a)和(b)项所规定的前提条件未能实现,则本合资经营合同和章程将按第[...]条规定自动变为无效。

2.11 如果一方未能根据本第[…]条的规定进行全部或部分出资,则该方应向对方赔偿违约金,违约金数额应为未付金额的每日万分之五(0.05%),自该笔出资额到期之日起算直至支付日。如果一方未进行全部或部分出资,在收到对方通知的三十(30)天内未进行补救,通知方应有权根据第[…]条书面终止本合资经营合同。 

2.12 除了该终止权利之外,在不损害公司或对方就违约方因其违反合资经营合同而享有的任何权利的情况下,守约方应有权对注册资本未支付的部分进行出资并从违约方获得其在公司注册资本中的相关股权比例。在此情况下,违约方同意并接受实现对方进行该收购所需采取的所有措施。

2.13 如果公司一方未能支付任何一期注册资本,对方应无义务支付将来的任何一期出资。

2.14 双方对注册资本进行每期出资后的一(1)个月内,公司应当促使公司的注册会计公司核验出资并向公司和每一方出具验资报告。公司应根据审计公司提供的验资报告向每一方颁发出资证明书。出资证明书应当包括如下事项:

a. 公司名称;

b. 注册资本额;

c) 公司设立的年、月、日;

d) 相关方支付或缴付出资的日期和金额;

e)  颁发出资证明书本身的年、月、日;

f) 公司公章;

g)  公司董事长和副董事长的签名。

出资证明书应构成双方出资的决定性证据。

3条  注册资本的增加或减少

3.1 双方可以约定,经审批机关审批(如果该审批是强制性法律所要求的),增加或减少注册资本。如果增资或减资使双方根据第1.3条享有的股比可能发生变化,则应根据增资或减资后投资总额确定股比。增加的注册资本出资可以通过再投资利润缴付。 

[可选方案 1

3.2.1 在双方同意向公司提供除注册资本以外的进一步资金的情况下,他们应当通过次级贷款或担保的方式根据其股权比例提供该额外款额。根据双方之间的相关协议、董事会的决议以及主管的政府机关的批准,该次级贷款可以转为注册资本。]

[可选方案2 

3.2.2 如果一方认为,为了公司的发展和业务经营而有必要增加公司的注册资本,并提议增加注册资本,则非提议方应对此提议给予充分考虑。

如果在提议增加注册资本之前一年公司已经达到了项目报告中规定的目标,则非提议方必须同意该注册资本的增加并且必须促使其在董事会的代表同意该增资。

如果非提议方在提议之日起的九(9)个月内不同意参加该增资,而提议方在此期间结束时进一步提议自行出资增加注册资本,则非提议方应当促使其在董事会的代表同意该增资以及因此导致的对双方在公司所持股权比例的调整。]

[可选方案3 

3.2.3 如果任何一方认为应当扩大公司的经营且该扩大要求增加注册资本,那么,该方应在有充分理由并由该方起草相关报告的基础上有权要求相应增加公司的投资总额和注册资本。该请求应以书面通知的形式向对方做出(“增资请求”)。在此情况下,双方应在收到增资请求后的[...] ([...])天内,对公司投资总额和注册资本的有关增加达成一致意见,并根据双方的股权比例认缴该增加的注册资本,且要促使其在董事会的董事批准该增资并采取实施增资所需的所有必要措施。如果对方在其收到增资请求后的[...] ([...])天内未能及时同意该增资和/或同意对实施公司注册资本的增加所需的变更,那么,请求方应有权要求单方增加公司的投资总额和注册资本并全额认缴对公司注册资本的该增加额。对方应同意该单方增资以及相关的对合资经营合同和章程的修改,并促使其在董事会的董事采取实施增资所需的所有措施。如果对方未能遵守其采取所有措施的义务,其应被视为严重违约,且即使请求方可能享有任何其他权利,其也应当承担支付罚金[…]的责任。]

3.3 股权上的权利负担

未经对方事先书面同意,任何一方均不得将其对公司注册资本出资的全部或任何部分进行抵押、质押、担保或以其他方式设定权利负担。

[3.4 注:可选方案条款的成本超支 

[可选方案1

3.4.1 双方已经确定项目报告中的建设投资(除营运资本以外的资产以及在建设期间自然增加的贷款利息)将为人民币 [...] [...])。如果在公司商业投产开始时建设投资超出项目报告中确定的数额,则双方应当调整注册资本以便使调整后的注册资本和投资总额的比例符合相关政府机关的规定。]

[可选方案2

3.4.2 如果在工厂建设期间或建设结束时,该时间点所确定的公司实际建设投资额超过项目报告的投资总额中所预测的建设投资额(“成本超支”),则董事会将审查对成本超支提供资金的可选方案。

如果成本超支少于或相当于投资总额的百分之二十(20%),则公司应当尽最大努力获得额外贷款对该成本超支进行融资。如果公司在三(3)个月内尚未获得所需贷款,双方应当促使其委任的董事通过一项决议以增加注册资本,且双方应当按照其股权比例缴付需要追加的注册资本,以便使双方通过出资筹措到法律所要求的增加后的总投资的[...] […])或该比例。 

如果成本超支高于总投资的百分之二十(20%),根据第[...]条的规定,对注册资本的任何增加均应需要董事会的一致同意批准。 

如果双方中的一方或一方以上不愿意根据本第[...] 条的规定对注册资本的任何增加全部或部分地缴纳其出资份额,对方应有权无需该不愿增资方出资而增加注册资本。在此情况下,对方应当缴付其所追加的注册资本份额;并且还要按比例对不愿增资方的份额进行缴付。]

[3.5 注:可选方案条款的进一步贷款融资

3.5 公司应当通过银行提供贷款或公司的其他来源贷款融资达到人民币 [...] [...])。

对此类贷款拟提供的担保应仅由公司提供。任何一方均无义务提供任何担保。]

第四章 股份转让

1.1 在向公司下发营业执照后[   ]年内,未经另一方的书面同意,任何一方均不得向任何第三方(包括任何关联方)出售、转让、出让或以其他方式处置其全部或部分股份,且任何一方无须同意该等转让。

1.2 未经另一方的事先书面同意,任何一方均不得就其持有的全部或部分公司股份设置抵押、质押、担保或以其他方式设置权利负担。

1.3 在第1.1条规定的期限届满后,任何一方均不得出售、转让、出让或以其他方式处置其任何一部分股份,除非如下条件得以充分实现:

a) 任何一方(“要约方”)均不得出售或转让其持有的公司股份,除非其首先向另一方(“受要约方”)提出书面要约(“要约”)出售其股份。

b) 如果自收到要约后两(2)个月之后,受要约方为对要约作出答复,或已书面表明其无意购买股份,要约应有权根据合资经营合同的规定向第三方要约出售其股份。

c) 如果自收到要约后两(2)个月内,受要约方至少书面表明其有意购买股份,方应努力就合理的购买价格达成一致。 

d) 如果方未能在受要约方收到要约后四(4)个月内就合理的购买价格达成一致,则

可选方案 1

方应参考外聘审计师依据中国法律允许的国际上认可的评估方法就合理购买价格出具的意见。[注:方应就确定购买价格的具体方法达成一致]。如果各方未能在之后[两周]内就外聘审计师达成一致,每一方应有权要求[注:第三方]任命一位审计师提供专业意见。外聘审计师的费用应由方根据各自所持的公司注册资本按比例分担。

可选方案2

此后,方应共同进行评估以确定公司的价值。 

e) 要约方应在收到审计师的价格意见后一(1)个月内,向受要约方告知其是否准备按照该价格出售其股份。如果要约方拒绝按照意见中提出的价格出售其股份,或如果其未在上述一(1)个月期限内通知受要约方,要约方无权向第三方出售其股份。

f) 在要约方表明其出售意愿后一个半(1.5)个月内,受要约方应根据上文第4节1.3 e),向要约方告知其是否准备按照意见中提出的价格购买股份。如果受要约方拒绝按照意见中提出的价格购买股份,或其未在一(1)个月内向要约方告知其购买股份的意愿,要约方有权向第三方要约出售其股份。向第三方出售股份的条件不得优于向受要约方出售股份的条件。

g) 在向第三方出售各自股份之前,受要约方有权要求要约方披露受要约方可能合理要求的关于本次转让以及第三方的所有信息。受要约方有权要求要约方按照与向第三方提供的条款条件相同的条款条件向其出售要约股份。在要约方向受要约方书面告知第三方的名称和地址以及出售协议的条款后三(3)个月内,受要约方应以书面方式行使该优先购买权。

1.4  如果一方向第三方转让其股份,转让的一方应签订一项转让合同,根据该合同,第三方同意承担与转让的一方在签订股份转让合同时在如下文件项下存在的关于另一方的权利和义务相同的权利和义务:(i)本合资经营合同,和(ii)方作为合资企业的股东相互订立的其他合法有效的协议和合同。转让的一方应向另一方提供关于上述承诺的证据。

或者:

1.4.1 任何一方转让其股份的先决条件是(i)转让方按照另一方可能合理要求的格式签署确认和接受契据,根据该契据,买方同意受本合资经营合同的义务的约束并享有本合资经营合同的权益,如同其是本合资合同的原始方一样,和(ii)公司的业务、本合资经营合同的履行及其组织结构均不得因任何该等出售、转让或对股份的其他处置受到妨碍或影响。  

1.5 向第三方转让任何一方的任何一部分股份必须事先获得董事会的批准,并应在获得董事会的书面同意后方可生效。

或者:

1.5.1 受限于本章规定的条款和条件,方应同意并促使其向董事会委派的董事批准本合同项下关于股份的任何出售、转让、出让或其他处置,前提是(i)本条规定已予以遵守,和(ii)第三方(受让)出示令另一方满意的证据,说明其完全能够在所有方面履行因相关合同产生的义务,并且(iii)已经合法有效地签署本合同第4节1.4提及的文件和合同。另一方应同意并采取执行转让所需的所有措施,除非其有合理理由拒绝同意该等转让。

1.6 可选项

第三方控制的情况]

如果

a) 第三方根据法律、合同或其他依据获得一方(“要约方”)的[  ]%(百分之[   ])或更多的股份;或

b) 另一方或公司的竞争者获得、享有一方的[  ]%(百分之[   ])或更多的股份或行使该一方的表决控制权;或

c) 在一项交易中,一方(“要约方”)作为非存续公司与另一家实体合并或并入另一家实体,或

d) 在一项交易中,一方(“要约方”)作为存续公司与另一家实体合并或兼并另一家实体,但是(ii)适用

则受要约方有权购买要约方持有的全部公司股份,并且要约方应同意该等购买,并促使其向董事会委派的董事批准该等出售或转让,并采取执行该等交易所需的所有措施。关于购买价格,第4节1.3(d)的相关规定应适用,即,如果方未能在受要约方提出购买要求后六十(60)日内就购买价格达成一致,则应由董事会任命的审计师按照上文第4节1.3(d)规定确定购买价格。]

1.7. 关于股份的任何出售、转让或其他处置应依据法律要求并在法律要求的范围内提交审批机关批准。公司应依法登记股份所有权变更。

1.8 就本章而言,各方的关联方(定义见下文)不应被视为第三方。

第五章 小股东保护条款 【可选条款】

1 跟售权

1.1 如果控制的一方计划向一位受让人出售其全部或部分股份,控制的一方应向其他小股东发出转让通知(“转让通知”),说明其计划进行的转让、其计划转让的股份数量、股份价格以及拟定受让人的状况。如果在收到转让通知后[ ]日内小股东选择不行使其在本合资经营合同项下的优先购买权,该等小股东应有权[而非义务]将不超过[   ]股的股份纳入该等转让,前提是适用的中国法律法规允许该跟售权的行使并且双方已获得行使跟售权所需的所有必要的批准、同意、允许和授权。  

1.2 在收到转让通知后[   ]日内,小股东可以向控制的一方发出书面通知行使其跟售权(“跟售通知”),说明(i)小股东在跟售通知项下行使其跟售权的决定,和(ii)受让人将从除(第1.1条所述的)控制的一方之外的其他方购买的股份的数量。

1.3 在小股东以善意方式发出跟售通知后[   ]日内,如果受让人无意接受公司的额外股份,双方应仅善意地向受让人转让股份。

2 卖出期权

2.1 控制的一方在此同意向小股东授予一项[不可撤销的]期权(“卖出期权”)。根据该期权,小股东有权(而非义务)向控制的一方出售其全部(而非部分)股份,并且控制的一方应直接购买或促使其他人士购买小股东出售的股份。若发生如下任何情况,小股东有权行使其卖出期权:

i. 发生提前终止的任何事件(不包括因小股东违约导致的提前终止);

ii. [双方经协商决定的其他情况。]

2.2 除非双方另行约定,如果小股东选择行使上述卖出期权,其应向控制的一方发出评估通知(“评估通知”)。应通过评估程序确定公司股份的公平市场价。

2.3 在经双方协商和/或依据评估价值确定公司股份的公平市场价之后,小股东应有权在此后[   ]日向控制的一方发出通知(“行权通知”),说明其希望按照双方约定的公平市场价乘以小股东届时持有的公司股份的百分比(“行权价格”)行使卖出期权向控制的一方出售所有股份。控制的一方应有权指定第三方购买小股东的股份,并且控制的一方应在收到行权通知后[   ]日内向小股东告知该第三方的情况。

2.4 在递交行权通知后[   ]日内,控制的一方或控制的一方指定的第三方购买人(视情况而定)和小股东应就小股东按照行权价格向控制的一方或控制的一方指定的第三方购买人(视情况而定)转让其所有股份订立一份股份转让协议。控制的一方同意并保证,如果其指定第三方购买人购买小股东的股份,其应确保该第三方购买人将充分履行小股东转让的股份的义务。(视情况而定)

第六章 董事会和经营管理机构

1条 董事会的组成

1.1 公司设有董事会。董事会由【    】位董事组成。其中,【    】位董事由甲方任命,【    】位董事由乙方任命。如果双方在公司的注册资本中持有的股权比例发生变更,则每一方任命的董事人数应根据双方持有的新股权比例进行调整。双方在注册资本中持有的股权比例每改变【X%】即允许双方调整任命的董事人数。董事会应在营业执照签发之日成立,并应自营业执照签发之日起一个月内召开会议。

1.2 董事任期【四/三】年。任何董事均可由最初任命其担任董事的一方再次任命或随时更换,且任何上述免职或任命应在另一方收到相关通知后生效。【管理委员会/管理办公室】的成员【可以/不可】担任董事。

1.3 【    】方应任命一位董事担任董事长,【    】方应任命副董事长。

董事长为公司的法定代表人。 

【可选方案1

在各董事事先同意的前提下,董事长可向【管理委员会主席/总经理】出具授权委托书,授权其对内、对外以公司法定代表人的身份代表公司行事。

可选方案2

在各董事事先同意的前提下,董事长应向【管理委员会主席/总经理】出具授权委托书,授权其对内、对外以公司法定代表人的身份代表公司行事。

可选方案3

除非授权被董事会撤销,【管理委员会主席/总经理】应特此被授权对内、对外以公司法定代表人的身份代表公司行事。】

董事长仅可在(i)本合资经营合同,(ii)公司的公司章程,或(iii)董事会决议事先明确及特别授权的情况下方可使公司受到合同或其他约束。董事长和副董事长应履行董事会明确授权的职能和工作。如果董事长无法履行其职责,董事长应授权副董事长临时代表其行事。如果董事长在未经董事会事先批准的情况下代表公司行事或干涉公司的管理工作,则任何一方均有权书面要求董事长停止其未经授权的行动。如果董事长在收到该要求后继续在未经授权的情况下采取任何行动,则任何董事均可请求副董事长召集、召开董事会会议。该董事会会议应由副董事长主持,且各董事应在该会议上决定是否撤销董事长。董事长在该董事会会议上无投票权。如果多数董事决定撤销董事长,则董事长享有的权利(包括投票权)应视为已被中止。如果任命董事长的一方未能在上述决议通过后最多7日内任命继任的董事长,则副董事长应担任代理董事长。

以上规定同样适用于副董事长。

1.4 如果任何董事损害了公司的利益,则提名该董事的一方应在收到另一方请求后三十(30)日内更换该董事。另一方发出的请求应详细说明更换该董事的原因。如果在上文规定的期限内,相关过错未被纠正或相关董事未被更换,则尽管该董事个人仍然应对其过错给公司造成的损害负责,董事会可以以简单多数票通过决议,撤销该董事的职务。该董事在相关董事会会议上无投票权,且其投票权应视为已被中止,直至有权提名该董事的一方提名一位新董事。

1.5 每一方都应促使其提名的董事忠实地遵守并执行合资合同本章的条款。任何董事未能遵守并执行合资合同本章的任何条款均应构成,并应被视为构成提名该董事的一方对本合资经营合同的违约。

2条  董事会的职责

2.1 董事会为公司的最高权力机构,有权决定公司战略政策的相关事宜。董事会应当监督公司的事务,并就公司活动的适当组织做出安排。董事会的工作为非执行性的,即董事会成员不应干涉合资公司的日常业务经营。董事会应授权管理委员会/总经理按照管理规章或董事会制定的其他规章制度管理公司的日常业务。

2.2.1 董事会应当决定:

a) 公司的年度财务报表,包括资产负债表、损益表、与公司在相关会计年度的活动有关的报告、针对法定基金做出的分配等。

b) 公司的以下战略事宜:商业政策、规划和预算,如:

· 整体商业政策

· 战略与运营规划,包括

商业计划/预算

投资计划

产品与生产计划

研究计划

财务规划等

c)  公司运营过程中发生的实质偏离上文第a)项和第b)项列出的各项预算和规划的情况。 

2.2.2 在董事会在上文第2.2.1条项下尚未批准(或未在董事会批准的计划或预算中说明)的范围内,董事会还应决定以下事项【注:根据各个项目的要求确定】

[a) 修订公司的公司章程。

b) 划拨及分配公司的利润。

c) 增加、减少、转让或以其他方式变更公司的注册资本。

d) 兼并、终止或解散公司,但本合资经营合同的条款【单方终止】规定的情况除外。

e) 【金额超过董事会不时决定的数额/金额超过【    】】的资本支出(投资)与公司资产出售。

f) 收购、出售其他公司的权益(包括设立新公司);任命、撤销该等公司的管理机构。

g) 设立、收购、关闭公司【金额超过董事会不时决定的数额/金额超过【    】】的分支机构、办事处和其他机构。

h) 金额超过董事会不时决定的数额的项目,或者对公司具有根本重要性的项目,包括公司的任何合资项目。

i) 订立、终止或实质性地变更对公司具有重要意义且与以下交易相关的合同:

· 授信【金额超过董事会不时决定的数额/金额超过【    】】;

· 获得信用额度【金额超过董事会不时决定的数额/金额超过【    】】;

· 为第三方的债务出具担保/保证或承担类似的责任;

· 收购或出售/转让不动产(包括土地使用权),或在不动产上创设权利负担;

· 期限超过【    】或年租金【金额超过董事会不时决定的数额/金额超过【    】】的租赁合同;

· 涉及技术或商业专有技术、专利、商标或其他知识产权的许可或转让/让与的合同,或者关于技术合作的合同;

· 【金额超过董事会不时决定的数额/金额超过【    】】或期限为一年或一年以上,且授予排他经销权的销售和经销合同;

· 公司与任何一方或双方的任何关联公司签订的【金额超过董事会不时决定的数额/金额超过【    】】的任何协议;及

· 公司正常业务范围以外的其他所有协议。

· 公司与其他任何人士签订的控制协议以及损益转让协议。

j) 人力资源

·   影响公司整体的重要人力事项与原则性问题(如薪酬原则与社会政策、员工规划等,包括年度外籍员工规划,针对公司的养老金和其他员工相关的基金做出的分配);及

·   任命(包括决定雇佣条款)并撤销 

管理委员会成员(包括指定总裁/首席执行官和执行副总裁)/总经理和副总经理

重要的子公司(如有)的董事会和管理委员会成员。

k) 设立影响公司整体的结构性组织,以及对该等结构性组织作出影响公司整体的重要变更(如设立管理委员会下属的第一级永久职位)。

l) 影响公司整体的其他重要原则和指导方针(如适用的财务和会计原则、公关政策、环保指南、IT结构和标准、保险政策)。

m) 通过并修订管理规章和/【管理委员会/管理办公室】的其他内部条例,包括有关代表公司签字的权力的条例。

n) 任命并撤销公司的法定审计师。

o) 中国法律、公司章程或本合资经营合同指定给董事会的其他事项。

p) 公司业务的范围或性质的实质变更,包括开始新的产品线和/或服务线,或停止已有的产品线和/或服务线。

q)  产品和营销战略,包括定价政策。

r)  与公司的争议相关,且涉及金额超过【    】的决定(包括但不限于法律行动、和解、弃权等),但有关收款的程序除外。

s) 委托管理委员会/管理办公室行使董事会的职能,包括签发授权委托书。

t) 法定数目的董事会成员中的多数认为对公司具有实质重要性的其他任何事项。】

【除第2.2.2 e)条外,术语“金额超过”包括总额超过相应数额的事项。】

2.3 在法律允许的范围内,董事会可随时将工作分配给【管理委员会/管理办公室】完成。

3   董事会会议和董事会决议

3.1 【    】位董事【注:目前的法定要求为全部董事的2/3出席或经人代表出席董事会会议即表明该董事会会议有效召开并达到法定人数。如果任何董事无法出席董事会会议,该董事可通过书面委托书指定另一位董事或第三人代替其出席董事会会议,并代表其投票。如果任何适当召集的董事会会议未能达到法定人数,则董事长或副董事长可提前七(7)天发送通知,再次召集董事会会议。该次董事会会议的议程应与前次相同,并且无论出席该次董事会会议的董事人数如何,或者有几方在该次董事会会议上被代表,该次董事会会议均有权就上述议程中说明的事项通过决定。

3.2 董事会应每年召开至少一次会议【注:目前的法定要求是每年至少召开一次会议,须根据不同项目的特定要求进行调整】。应所有董事中【    】位董事【注:目前的法定要求为至少全部董事的1/3的书面请求,临时董事会会议应在收到该书面请求后二十一(21)日内由董事长召集,或者如果董事长不履行该请求,则由副董事长召集。董事会会议可在公司的法定地址或者董事长和副董事长约定的其他地址召开。

经提前一个月书面通知,董事会会议应由董事长召开并主持,或者如果董事长无法出席,则应由副董事长召开并主持。上述通知应包括董事会会议的议程,并应附有配套的文件。在未向任何董事发送适当通知的情况下召开的董事会会议应当无效,但相关董事向董事长和副董事长递交放弃通知的书面文件除外。

董事会的工作语言为英语。如必要,公司应提供中英双语翻译。所有董事会会议的决议与会议记录应以中英文书就,并由出席会议的所有董事和代理人签字。两种语言版本应具有同等效力。

经在职的所有董事同意,董事会会议可通过书面或电子邮件通讯或电话会议、视频会议的形式召开。在上述情况下,董事会决议可以以所有在职董事签署书面文件的形式通过(书面决议)。

3.3 董事应始终尽其最大努力,以就将由董事会决定的所有事项达成共识。

a) 根据本合资经营合同或者商议决议时强制适用的任何成文法的规定,应由所有董事一致同意的任何事项都需要出席董事会会议的所有董事的一致同意。在本合资经营合同签署时,以下事项依法要求董事一致同意:

· 修订公司的公司章程;

· 终止、解散公司,但依据第【    】条的规定终止、解散公司除外; 

· 增加或减少公司的注册资本;及

· 公司的合并或分立。

b) 如果在相关的董事会会议上,各董事无法就以上事项达成共识,则董事会的决定须要求出席或经人代表出席相关董事会会议的所有董事中的多数董事赞成,但中国法律要求决定仅可在更高比例的董事赞成或所有董事一致同意的情况下做出除外。

3.4 僵局条款:

可选方案一:

若任何决议的表决结果出现平局,董事应立即尽力通过进一步协商解决该事宜。任何董事均应有权要求在首次表决后七日内召开会议,就该事项进行第二次表决。若第二次表决仍出现平局,则董事长或副董事长可在第二次表决后十五日内,将该事项提交双方级别最高的执行官或机构解决,前述执行官或机构应尽力就该事项的解决方案达成一致,该解决方案应重新提交董事会并经其批准通过。 

可选方案二: 

可选方案二a):与全部董事会事项有关的僵局

[就具体的表决事项而言,若董事会会议未根据上文第3.3条形成所需的董事会多数表决,则每一董事有权要求就同一事项重新表决。新表决应在前次表决之日起一个月内进行。]

可选方案二2b):与具体特定事项有关的僵局

[就上文第2.2.2条规定的具体表决事项而言,若董事会会议未根据上文第3.3条形成所需的董事会多数表决,则每一董事有权要求就同一事项重新表决。新表决应在前次表决之日后一个月内进行。]

可选方案二a)和二b)

若二次表决中未形成所需的多数表决,则应报请每一方各自的高级管理层应作出最终决定,根据该最终决定由双方委派的董事会成员应行使其表决权。

若双方的高级管理层未能在第二次表决后三十(30)日内作出最终决定,则双方应在十(10)日内彼此协商并就其任何一方是否有意购买另一方股份作出表示。若任何一方均无意购买股份,则每一方应有权要求根据本合资经营合同XXX解散公司。若任何一方有意购买股份,则另一方应有义务出售该等股份,且应根据本合资经营合同XXX确定购买价格。若双方均有意购买股份,则每一方应提交一个载明其拟购买价格的密封信封,向另一方作出不可撤销的要约。购买价格要约较高的一方应自动有权购买股份,且另一方应有义务按照上述价格出售股份。根据本条履行的股份购销交易应在提交要约后[   ]月内完成,且双方承诺履行任何所需的行动。

3.5 董事会成员应无权获得任何报酬。董事为参加会议所发生的差旅和住宿费用以及参加会议的津贴应由公司承担。

公司应根据中国相关法律赔偿每名董事因其公司董事身份且在作为公司董事履行其职责过程中所发生的全部索赔和责任,但前提是上述索赔或责任并非由于该董事的故意不当行为或重大过失或违反刑法行为而导致。 

3.6 董事会成员应为全部保密信息保密,包括有关董事会讨论和决定的信息。董事会全体成员将根据作为附件[]附后的范本签署一份《保密协议》。董事长、副董事长和[管理委员会总裁/总经理]、或董事会特别授权的任何其他董事会成员可以向第三方(如分包商)披露保密信息,但前提是该等披露得到董事会事先批准。

[管理可选方案1:管理委员会

4a 管理委员会 

4.1 公司应设立管理委员会,由[]名成员组成,包括一名总裁/首席执行官/总经理和[]名副总裁。[]应提名总裁/首席执行官和[xxx]名副总裁,[]应有权委派其他[]名副总裁。 

4.2 管理委员会成员的职责应在公司总裁的整体职责框架下依照以下结构分配:

董事会可随时变更管理委员会成员职责的分配。

4.3 总裁/总经理应在董事会要求时出席董事会会议,但不得享有表决权[(除非总裁同时担任董事会成员)——注:见第1.2条最后一句]。若总裁无法履行其职责,总裁应以书面通知授权副总裁根据其指示行使其职责。 

4.4 管理委员会全体成员的任期原则上应为三年,且在提名一方要求时,上述任期可延长。董事会还应确定其聘用条款。管理委员会的成员应在原选任该成员的一方提议时随时替换。然而,一方应在提议某人士前,就人士的资格咨询另一方。严重违反其官方职责的管理委员会成员应由董事会随时解聘。 

5条 管理委员会及其成员的职责 

5.1 总裁/总经理应负责执行董事会决定的商业政策。为此目的,总裁应根据适用的中国法律、本合资经营合同、章程、管理委员会内部规则和董事会的决定组织和开展对公司的日常管理。在处理重大事项时,总裁应咨询执行副总裁的意见。

管理委员会应支持总裁,并应在总裁的领导下且在董事会批准的年度预算内行事。管理委员会应确保公司的账簿和公司印章得到适当保存且公司资产以令人满意的方式得到管理,并应向双方提供有关公司生产、销售、库存和损益的月度报告。管理委员会的任何活动和经营应在董事会批准的预算限额和计划内进行。 

5.2 管理委员会的每名成员应就其职责的履行向总裁负责。 

5.3 总裁应直接向董事会报告并向其呈交管理委员会的决定。此外,总裁应在董事会向其授予的一般授权范围内,根据与代表公司签字有关的管理委员会内部规则,代表公司处理与第三方有关的事务。

 

5.4 除非经董事会另行书面批准,管理委员会的成员在履行其对公司承担的职责期间,不得同时在其他公司、企业或国家机关任职。 

5.5 若管理委员会的成员在履行其对公司负有的职责过程中发生应向第三方承担的责任,公司应向该名成员提供赔偿,但存在重大过失或故意不当行为或违反刑法的情形除外。 

5.6 管理委员会应在双方要求时,不时向其提供有关公司管理经营的相关信息。

6条 管理委员会会议和决议

6.1 作为一般规则,管理委员会应每周召开一次会议。除非管理委员会另有一致决定,[英文/中文]应为管理委员会的工作语言。会议纪要应以英文和中文书写并由总裁和执行总裁签署(两个版本同等有效)。在必要时,公司应提供中文-英文翻译。  

6.2 管理委员会应就下列重要事项作出特殊决定,该等决定不得与董事会的任何决定相悖[注:有待根据单个项目要求予以确认]

[a) 有关公司日常管理的一般指示;

c) 在董事会制定的框架内设置和变更公司的具体组织机构; 

d) 管理委员会下属第一、二级人员的聘用、解聘和聘用条款以及职责分配,以及出具一般或特殊代理委托书;

d) 批准通过市场营销和销售策略(包括零售理念、出口策略等)以及经销商和服务网点的聘用(包括聘用条款)和解聘;

e) 制定销售价格,包括产品的利润率、销售条件和交付配额;

f) 确定生产理念和质量管理,确定公司的月度生产计划;;

g) 确定采购政策;

h) 致使公司承担的义务价值单独或合计超过XXX欧元以上的合同的制定、修改和终止;

i) 住宅设施的分配;

j) 需提交董事会的全部事项(特别是公司年度财务报表的编制和季度财务报表的批准);

k) 管理委员会任何成员加入议程的全部事项。]

6.3 管理委员会会议在本人或委派代理人出席会议的有表决权成员人数至少达到法定总人数一半时方为有效召开、达到法定人数。若管理委员会的成员无法参加会议,该成员可出具书面委托书指定任何其他人士代其出席该次会议并行使其表决权。 

管理委员会成员应始终尽其最大努力,就有待管理委员会决定的全部事项达成一致意见。仅在无法达成一致意见时,管理委员会的决定应由本人或委派代理人出席会议的半数以上成员投赞成票通过。 

6.4 2.2.2条中规定的事项须经董事会事先批准。

管理可选方案2:总经理和副总经理 

4b条 总经理

4.1 总经理应负责公司的日常管理。总经理应直接向董事会报告。其他部门经理(包括副总经理)应向总经理报告。  

4.2 […]应有权提名总经理[以及[]部门负责人][…]应有权提名副总经理,副总经理应向[…] [[…]部门负责人负责]。副总经理应在总经理不在时代其行事。作为本合同附件[…]且构成公司管理指导方针一部分的管理组织机构图列明了各项职责、职能和其他详情,包括指示权。董事会应任命依上述规定被提名的人士以及(如董事会要求)部门经理。由董事会委任的全部上述经理应组成管理办公室。 

董事会还应决定管理办公室成员的聘用条款和解聘。

4.3 管理办公室成员的任期应为三(3)年并可由董事会延长。 

若管理办公室任何成员有意辞职,该成员必须立即向董事会提交一份书面辞职申请供其批准。

严重违反其官方职责的管理办公室成员可由董事会随时解聘。

若管理办公室出现空缺,替任成员应由董事会任命,在此情况下应根据上文[4.b/4.2]规定提名替任成员。根据[4.b/4.2]有权提名替任成员的一方应在出现空缺三十(30)日内告知董事会其选择的替任成员。

4.4 除非经董事会另行明确批准,管理办公室成员不得同时在其他公司、企业、商行、国有企业或政府机关兼任任何职位。

4.5 管理办公室应根据附件[]《公司总经理和管理办公室议事规则》开展其活动。总经理应在董事会向其授予的一般授权范围内,根据与代表公司签字有关的管理委员会内部规则,代表公司处理与第三方有关的事宜。

4.6 2.2.2条中规定的事项须经董事会事先批准。

第七章 技术转让

1 技术提供

1.1 可选方案一

[…]方应当

[可选方案1a:许可]

[可选方案1b:促使[关联方/第三方]许可]

公司使用与合资产品相关的技术和技术窍门。详见[本合同附件[…]/构成本合同之相关合同的]《技术许可协议》。

代表公司和许可人的双方代表应于双方签署本合同之日同时签署《技术许可协议》。经公司首届董事会会议核准后,《技术许可协议》应具有约束力。

1.2 可选方案二:

[…]方应将与合资产品相关的技术和技术窍门,作为第[…]条规定的其出资的一部分,出资给公司。详见本协议附件[…]《技术出资协议》。

2 商标

2.1 在遵守本合同附件[…]或构成本合同之相关合同的《商标许可协议》的条款和条件的前提下,[[…]方在中国注册某商标后][…]方应根据该《商标许可协议》,授予公司在其产品上使用该商标的权利。

根据《商标许可协议》,自该《商标许可协议》生效之日起,至该协议届满或终止之日或商标在中国的注册过期之日为止(以较早发生者为准),公司应有权使用商标。

公司不得/也可开发或使用其自有商标。

[可选条款:尽管存在任何其它终止《商标许可协议》的权利,如[…]方在任何时候不再是公司的一方,或如[…]方在公司注册资本中所占的份额低于百分之[…..],则公司应不再有权使用[…]方许可的商标。]

3 合资产品(可选条款)

3.1 所有合资产品均应在[…]品牌下销售。

第八章 保密

1 保密信息

1.1 双方承认,在本合资经营合同期限之前及之内,每一方或其关联方均已经或即将向另一方或其关联方披露与其各自业务、财务状况、专有技术、研发和其他保密事项相关的保密和专有信息[注:将被视为保密信息的信息的具体内容,将以双方根据实际情况谈判的内容为准。]。除了其他相关保密协议中规定的内容外,接收所有上述信息(书面(包括电子邮件)和非书面信息)(“保密信息”)的每一方,在本合资经营合同期限内以及其后__年内,均应:

a) 对该等保密信息保密;及

b) 除向各自为了履行其工作职责而有必要知晓该等保密信息的员工披露外,不向任何人或实体披露该等保密信息;及

c) 除为了履行本合资经营合同外,不为任何其它目的使用保密信息。

2 除外情形

2.1 如接收方可向另一方证明保密信息符合以下条件,则第1.1条的规定不适用于该保密信息:

a) 接收方在披露方披露之前就已经知晓该等信息;

b) 非因接收方违反本合资经营合同而属于或成为公众知晓的信息;

c) 接收方从对该等保密信息不承担保密义务的第三方获得该信息;

d) 接收方不依靠从另一方接收的信息而独立开发的信息;

e) 任何有权法庭或政府机构的命令要求披露的信息;

f) [根据本合资经营合同披露给接收方股份的潜在第三方购买人的信息;但前提是,已事先书面通知另一方其出售股份以及披露保密信息的意向,且该第三方购买人已以书面形式向双方同意,将对向其披露的任何信息保密,且除为了对其拟收购披露方股份之事宜进行评估外,不为任何其它目的使用该等信息。]

2.2 [可选条款:

如一方事先知晓某一保密信息,则该方均应于披露方披露该保密信息之后__天内,(通过说明相关情形)书面通知披露方其已事先知晓该保密信息或已从第三方正当获取该保密信息。该通知应被视为其遵守本条规定的初步证据。如接收方未按上述要求通知,则接收方应承担其已事先知晓或已正当获取该信息的举证责任。]

2.3 在第2.1条规定之目的下,如对一方做出的某一具体披露,包含在处于公共领域的概括披露范围内,不得仅因此而将该具体披露视为属于上述除外情形。此外,如个别要素处于公共领域,不得仅因此而将该要素的组合视为属于上述除外情形,而仅在组合本身处于公共领域时方才将其视为属于上述除外情形。

3 保密信息的安全保护

3.1 在本合资经营合同期限内,接收方可为了本合资经营合同之目的,向需要知晓保密信息的其和其关联方的董事、经理、高级或其他相关人员以及其他员工、顾问披露该等保密信息。每一方均应向获得另一方或另一方之关联方的任何保密信息的其和其关联方的董事、经理、高级或其他相关人员以及其他员工、顾问,告知存在第1.1条规定的义务以及遵守该等义务的重要性。

双方应确保公司制定规章制度,以促使公司董事会成员、管理人员、高级或其他相关人员、顾问同样遵守第1.1条规定的保密义务。应要求有权获取保密信息的公司所有董事会成员、管理人员、高级人员和其他员工以及顾问签署一份保密承诺,承诺其至少按照本合资经营合同规定的保密义务的同等严格程度,接受保密义务。就员工而言,只要在法律上可行,则该等保密义务应在其雇佣期间和之后均有效。向关联方或顾问进行任何披露之前,接收方应与该关联方或顾问签署一份书面协议,规定该关联方或顾问至少按照接收方在本合资经营合同项下承担的保密义务的同等严格程度,对保密信息承担保密义务。

[每一方均有权在任何时候不时拒绝披露任何进一步保密信息,直至签署进一步保密承诺。双方希望,针对部分高价值技术信息设置进一步限制,包括对传播和复制的进一步限制。]

4 违反保密义务

4.1 如任何一方或公司违反第1.1条的规定,则其应对另一方或公司因该等违反而发生的损害承担责任。该等损害赔偿应根据中国的适用法律确定。该等损害赔偿的支付,不影响截至该等违反发生之日产生的任何其他权利或救济。

5 终止后的保密义务

5.1 一旦合同终止,每一方均应当,同时应确保获得另一方或其关联方的任何保密信息的其和其关联方的董事、经理、高级或其他相关人员、以及其他员工应当:

a) 立即向披露方归还或销毁含有另一方或其关联方的相关保密信息的任何及所有材料(包括其制作的任何笔记、分析或备忘录)及其复印件;及

b) 立即从任何含有保密信息的电脑、文字处理器或其他电子设备上删除所有该等保密信息,包括任何备份复印件。

5.2 任何曾经是本合资经营合同一方的自然人或法人,在其通过转让股权以及相应合同权利和义务的方式而停止作为本合资经营合同一方之后,第1.1条仍应对其具有约束力。此外,如本合资经营合同届满或提前终止,第1.1条项下的权利和义务仍应有效,并应在本条规定的期限内一直有效,无论公司是否解散。

第九章 不竞争

1.1 [甲方/一方/每一方]承诺,在本合同期限内,其不会直接或间接或通过任何子公司或关联方或通过其任何员工、代表[/或各自亲属或配偶,在[地域内]开发、制造、销售或经销公司制造或销售的任何产品或与其相似的任何产品。

1.2 [甲方/一方/每一方]进一步承诺,在本合同期限内,其不会就在[地域内]开发、制造、销售或经销公司制造或销售的任何产品或与其相似的任何产品之事宜,直接或间接或通过任何子公司或关联方或通过其任何员工、代表[/或各自亲属或配偶,与任何其他方设立任何合资或任何其他契约性质的企业。

[注:如由于股权转让而导致出售方退出,则双方可约定,出售方将不竞争承诺的期限延长[/期限]]

1.3 1.11.2条规定的竞争限制不适用于:

a) 在满足以下条件的情况下,为财务目的收购或持有其他公司的直接或间接股权:(i)该等股权占该公司全部有表决权股本的[ _____ ] %以下;且(ii)收购方未参与该公司的任何管理职务。

b) 可选条款:

在满足以下条件的情况下,收购涉及竞争的业务(“竞争业务”):(i) 将竞争业务或其中的权益,作为一次大型收购的一部分进行收购;且(ii)竞争业务不超过财务报告中显示的整个被收购大型业务在该次收购交割日之前那一会计年度的年净销售总额的[ ____ ] % ]

1.4 就每一次违反第1.11.2条的行为而言,除在本合资经营合同或适用法律项下可获得的任何其他救济外,违约方应向另一方支付 [ ____ ]欧元(大写:[ ____ ]欧元)的约定违约金。如违反第1.11.2条的行为持续时间超过 [ ____ ],则每持续[ ]天,违约方应当根据第1.4条支付[ ]人民币/欧元的违约金。另一方根据本第1.4条接受违约金或寻求本合资经营合同或适用法律项下可获得的任何其他救济,不应视为其放弃追究违约方在第1.11.2条项下的义务。

1.5 

第十章 违约责任

1.1 可选方案一:

如果本合同或本合同附件【可选条款:或相关合同】一方违约,因此等违约而引起的对公司和另一方的责任应由违约方承担。如果不止一方违约,则每一方应各自承担其分别应当承担的因此等违约引起的对公司和另一方的责任的份额。【可选条款:任何责任仅应指公司或非违约方的直接损失,而非其任何间接或结果性损失或损害、或利润损失,但本合同另有规定的除外。】

可选方案二:

3.1 如果一方未履行其在本合同或本合同附件【可选条款:或相关合同】项下的任何义务,或者如果一方在本合同或本合同附件【可选条款:或相关合同】项下做出的陈述或保证不真实、严重错误或有任何重大遗漏,该方(“违约方”)应被视为违约。

3.2 违约方应在收到另一方发出的说明其违约且要求违约方对该等违约予以纠正的书面通知后的一(1)个月内纠正该等违约。如果,在上述一(1)个月期间后,该等违约未得以纠正,则违约方应对另一方【可选条款:就该等违约所引起的公司和非违约方的一切可预见的直接而非间接的损害和利润损失】承担责任。在任何时候,违约方应减轻因该等违约引起的损失。

第十一章 期限/终止

1 期限 

1.1 本合资经营合同应自生效日其生效,并应在【可选方案一:无限定期限内/可选方案二:[    ]([    ])年内】继续有效,且仅应根据本合同的规定被终止。

【如果是方案二】双方应在本合资经营合同届满之前,以诚信态度开始协商将本合资经营合同的期限延展[一(1)年]。经双方约定一致,可在本合资经营合同期限届满前至少六(6)个月向审批机关提交延展本合资经营合同期限的申请。在法律要求取得审批机关批准的情况下,本合资经营合同的期限可在取得该等批准后予以延展。

【如果是方案二】如果双方未就延展本合资经营合同期限的事宜达成一致则应适用第2条规定。 

2 终止 

2.1 如果发生以下任何事件,任何一方应有权向另一方发出书面通知采取第2.2条中所述的行动:

a) 双方未在本合资经营合同的期限届满之前至少六6个月就本合资经营合同期限的延展事宜达成一致

b) 如果双方共同书面约定在本合资经营合同期限届满前终止本合资经营合同

c) 如果不可抗力定义如下的情况或结果严重干扰公司的正常运转长达超过六6个月且双方始终无法根据本协议的第__条找到合理解决办法;

d) 如果公司无法清偿债务长达[     ]天;

e) 【可选条款如果任何一方的经济利益由于任何不归因于任何一方的原因受到严重不利影响且双方在受影响方书面通知另一方后的[    ][    ])天内未能达成任何防止受影响方遭受上述重大不利影响所需的调整方案仅受影响方有权向另一方发出书面通知并采取第2.2条中所述的行动);

f) 【可选条款如果公司经审计的财务报表中显示公司连续[   ]年累积亏损超过[    ]金额

g) 【可选条款:双方约定的其他事件

2.2

2.2.1 如果发生第2.1条所述的任何事件,在任何一方发出书面通知后,双方应有权采取以下任何行动:

a)  同意将其所持有的公司股权转让给另一方(或经双方经协商一致选定的第三方)。股权转让的价格应根据第3条确定。

b) 根据第2.2.3条解散并清算公司。

2.2.2 如果合资公司的双方同意根据以上规定将任何一方所持有的公司股权转让给该等第三方,在全部条件相同的情况下,未转让其股权的一方应享有优先认购双方同意予以转让的股权的权利。

2.2.3 如果双方在[     ]天内未就股权转让达成一致约定,双方应解散并请三公司。在此情况下,双方应促使其委派的董事对解散和清算公司的事宜授予批准。如果中国法律有规定,应将解散方案提交审批机关审批。

【可选条款:如果是2.1条所述的无限定期限的情况,在生效日之后的[    ][    ])年的期间届满后,任何一方可提前[    ][    ])个月发出书面通知终止本合同。

2.3 在发生以下任何事件后,如果非违约方遵守了其在本合同、章程及所有相关合同和作为附件附随于本合同的合同及协议项下的义务,则在不违反第2.4条的前提下,该方(“非违约方”)应有权向另一方(违约方)发出书面通知(“违约通知”),说明:

a) 非违约方或其根据第3条指定的第三方认购违约方的股权(“买入”),

b) 根据第3条将其持有的股权转让给违约方(“卖出”),或者

c) 单方面向相关审批机关申请—如果审批是法律强制性规定—终止合资经营合同并对公司进行清算,

除非  i) 双方另行书面约定(如果是法律强制性规定)并取得审批机关对其约定一致的事宜授予的相关批准,或

ii) 非违约方已取得最终仲裁裁决,根据该裁决,非违约方由于理由不成立不享有本第2.3条项下的权利:

本合同项下的终止事件为:

1) 违约方严重违反本合同或章程【可选方案:所有相关合同及作为附件附随于本合同的合同和协议】,且该等违约已严重影响公司正常和持续的经营活动,且并未在非违约方向违约方发出书面通知提醒其纠正和整改该等违约后的 [(3)]个月内予以纠正;或者

2) 违约方破产、或进入清算或重组程序或任何其他破产程序,包括指定托管人、向法院提交或请求法院启动、或公共机关申请或启动针对违约方的破产申请书,或者违约方自愿申请破产或在违约方非自愿的情况下针对其提交破产申请书且未在[    ][    ])天内予以驳回;或

3) 违约方在公司中的股份被其债权人扣押

4) 违约方违反本合资经营合同和中国公司法的规定为其债权人之利益将其在公司中的股份进行质押或设立第三方权利;或

5) 违约方被解散;或

6) 【可选条款:在非违约方知悉违约方发生控制权变更(定义见本合资经营合同【第四章股权转让】第1.6条)的六(6)个月内,如违约方未向非违约方发出通知和/或非违约方未行使【第四章股权转让】第1.6条所述的购买违约方股权的权利;有待进一步修订以插入通知控制权变更以及行使其购买股权的权利的时限。】或

7) 如果违约方未在第[   ]条或第[   ]条(视情况而定)所述的期限届满前缴纳对其所认购的公司注册资本的出资,则已经及时缴纳对其所认购的公司注册资本出资的一方可行使第2.3条项下规定的非违约方的权利,或

8) 【可选条款:任何相关合同或任何作为附件附随于本合同的合同或协议终止或届满,[  ]的一方(“非违约方”)可行使其在本第2.3条项下的权利。

 

2.4 在违约通知之日后的[     ]周内,如发生第2.3条的情况,双方应尽力通过友好协商达成解决方案,即促使违约方弥补终止事件,以确保双方能够继续本合同向下的合作。上述协商不应限制非违约方可获得的任何权利。

如果在上述期限内未达成书面形式的友好解决方案,则非违约方应有权形式其在第2.3条第a)款到第c)款中所述的权利。

2.4 如果在违约通知送达后的[     ]周内,双方仍未根据第2.3条第a)款和第b)款就股权买卖事宜达成一致,则非违约方有权单方面向审批机关申请解散和清算公司,但一方启动仲裁程序的情形除外。

3 购买价格的确定

3.1 上述股权转让的价格应由相关方在考虑以下因素的情况下进行确定:

3.1.1 如果根据适用的中国法律规定,双方应在估值基础上确定股权转让价格,或者双方同意为定价之目的进行估值,则双方应共同委托一家在中国执业的合格评估机构根据中国法律和公认评估标准进行估值,估值结果应对双方具有约束力。【可选条款:如果双方在启动有关确定评估机构的谈判后的[   ]周内未就该机构的选择达成一致,则任何一方可向[    ]申请指定一家评估机构。按上述方式确定的评估机构应履行评估工作。】【可选条款:依据以下准则和规则:

a) 双方同意在双方约定一致进行股权转让而非清算或结算公司后的[   ]天内,双方应共同委托一名适格的评估师根据适用的中国法律和中国采用的公认评估准则对公司进行估值;

b) 评估费用应由公司承担;

c) 评估师应对公司进行估值,并应在接受委托后的[    ]天内向公司和双方提交一份最终评估报告。】

3.1.2 如果双方进行估值并非法律的强制性规定,则双方可约定根据评估结果(根据以上第3.1.1条所载的程序和准则得出)或公司的净资产值(按有效的经审计的资产负债表确定),再乘以卖方所缴纳的公司注册资本的比例,得出价格。

3.1.3 双方也可报以诚信态度,根据以上(第3.1.1条)或(第3.1.2条)确定一笔额外款项(若有),以便根据公司的实际情况、与公司处于同一行业且具有相近规模的公司的市场价值、第三方最近或目前发出的真实要约,以及有关确定持续经营价值的公认准则,反映在公司持续经营的情形下,公司的公平市场价值。 

4 清算

4.1 如果公司根据第2.2条解散董事会设立清算委员会该委员会由三3名成员组成,其中[   ]([   ])名由[   ]方指定,其余的[   ]([   ])名由[   ]方指定。[    ]方指定的其中一名代表应主持清算委员会。清算委员会的成员应由董事会的董事或双方指定的其他人员构成。

4.2 在清算过程中清算委员会应当代表公司且可以公司名义应诉和起诉。

4.3 清算委员会的任务如相关法律、法规所载。清算方案在取得董事会批准后方可执行,且清算工作应根据法律法规和章程规定进行。

4.4 在为清算编制财务报表的过程中,清算委员会运用的准则应与编制公司经审计的年度资产负债表时所使用的准则一致。

4.5 清算用财务报表及公司的估值应当经过公司的外部注册审计师审计,该审计师应根据第[    ]节的规定指定,并应在将上述报告提交审计后的三十(30)天内提交给双方。如审计师未在上述(30)天内批准财务报表和评估结果,或者如果双方在收到经审计的财务报表和评估结果后的三十(30)天内表示异议,则各方应有权要求由该方指定的审计师再次进行审计。双方和公司应在这次审计过程中进行全面配合。提请再次进行审计的一方应承担此次审计所引起的全部费用。

4.6 公司在向双方和第三方支付任何未付款项后的清算受益,应按双方届时在公司实缴注册资本中各自所占的比例在双方之间进行分配。根据适用的法律法规,乙方应有权收到以欧元/美元形式支付的其应得的清算受益的全部份额,但前提是其选择如此。

4.7 清算费用及清算委员会和工作组(如有)成员的薪酬应从公司的现有资产中支付。相比法律法规项下准许的所有其他支出,该等支出应当优先支付。

4.8 在清算结束后清算委员会应在相关部门注销公司。

4.9 双方应签署一切为遵守本条款所需的协议和其他文件并应促使其委派的董事同意本条所指的终止公司事宜。

5 股权转让时采取的行动

5.1 如果双方就第2条项下的股权转让达成一致,双方应签署一切所需的股权转让协议及为推进该股权转让所需的其他文件,并应促使其委派的董事通过有关批准和促进任何及一切与股权转让及对合同和章程做出相应调整有关的决议,此外,对于股权转让及对合同和章程做出相应调整等事宜,双方应尽全力相互配合、协调并为公司提供支持,包括但不限于,依法向审批机关提交所有相关的经签署的文件和及时在相关工商管理部门办理登记。

5.2 .在根据以上规定完成任何一方与另一方或任何选定的第三方之间的股权出售和转让之前,双方应促使并确保公司在最大限度内维持其正常经营,且任何一方均未妨碍公司经营其业务。

5.3 双方同意,如果强制性的法律法规就本合同第2.2条和第2.3条所指的股权转让要求任何特定程序和批准,则应当遵守该等法律法规。

6 其他权利

6.1 本合同项下的终止权是对非违约方可获得的任何权利主张或救济措施的附加,并非代替该等权利主张或救济措施。终止并不免除违约方截至终止日前引起的责任,也不免除违约方对非违约方或公司所负有的责任。

7 持续义务 

7.1 [   ]条保密规定、第[   ]条争议解决规定以及本第[   ]条买入、卖出和清算规定中所载的各项义务和权利在本合同及章程终止,以及公司终止、结算或清算后继续有效。

第十二章 争议解决 

1 友好协商解决 

1.1 如果发生与本合同有关的任何争议,双方的负责代表应尽量以诚信态度解决此类争议。如果一方向另一方发出书面通知说明,彼阶段内并未达成最终解决方案,则各方应再委派一名经正式授权的高级代表解决该争议,并立即以书面形式通知本合同的另一方。该等高级代表应尽量达成友好解决方案。如果在委派第一名高级代表后的[三十(30]天内或双方另行约定的其他期间内,未再委派一名高级代表或该名再委派的高级代表未能达成友好解决方案,则:

a) 任何一方可书面通知另一方根据第2.1条将争议提交仲裁。

尽管存在上述规定,任何一方可在任何时间向另一方发出书面通知根据第2.1条启动仲裁程序,无需考虑本第1.1条规定的前提条件。

b) 双方亦可约定根据第十一章第4条终止本合资经营合同并清算公司,或者根据第十一章第2条和第3条进行股权转让。

2 仲裁

2.1 因本合同引起或与之相关的所有争议,包括任何有关其存在、有效性或终止的问题,均应通过仲裁最终解决,排除有管辖权的普通法院就争议做出的裁定。

2.2 争议应提交[XXX]仲裁(双方约定的一家国际仲裁机构),比如:

a) 中国国际经济贸易仲裁为约会,仲裁程序应在中国[    ]进行。

b) 德国仲裁院,仲裁程序应在德国[   ]进行。

c)  [    ](双方约定的其他国际仲裁机构,比如ICC — 国际仲裁院巴黎委员会、瑞士苏黎世商会仲裁院或香港国际仲裁中心。)

仲裁应根据【相关仲裁院】的程序规则【或双方约定并为仲裁机构接受的其他规则】进行。

2.3 仲裁程序应以【中文、中英文、德语或双方约定并为仲裁机构接受的任何其他语言】进行】。

2.4 仲裁裁决是终局的,且对双方都均有约束力。


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